论行政复议中的释明权

卜凡涛


摘要

　　行政复议中的释明权是指行政复议申请人在申请事项、申请对象、复议请求以及证据提供等方面存在瑕疵，不符合《行政复议法》的规定，以及申请人提出一些与行政复议机构职权相矛盾的要求时，行政复议人员做出必要的解释的权利。行政复议机关既要完成对行政机关行政行为的监督职能，还要维护公民的合法权益，在实践中应正确行使复议权。

关键词　　行政复议；释明权


一、释明权概述

　　释明权是民事诉讼的一个概念，来源于大陆法系，其本意是指在当事人的主张不明确、有矛盾，或者不清楚、不充分，而当事人认为自己提出的证据已经足够时，法官依据职权向当事人提出关于事实及法律上的质问或指示，让当事人排除有矛盾的主张，澄清不清楚的主张，补充不充分的证据的权能。可以看出，法官行使这一权利，主要是向当事人提出关于主张和证据两个方面的问题。我国民事诉讼领域也借鉴了这一大陆法系的传统，在诉讼活动中，不仅仅是民事诉讼，行政诉讼中也存在着释明权的问题，而将释明权引入行政复议，是由复议的性质以及复议实践决定的，《复议法》有些规定也对复议人员课以释明权。
　　从复议性质来说，行政复议虽然不是诉讼活动，但是具有一定的司法性，复议中的申请人和被申请人类似于诉讼活动中的原告和被告，而复议机关则具有司法机关的某些职能，在对被复议的具体行政行为的审查方面，以及整个复议程序中，包括对证据的认定、复议决定的做出，都与行政诉讼有类似之处。在复议过程中，会比诉讼过程中更多地面临着申请人在申请事实、申请对象、复议请求等方面的模糊不清的问题，当然作为被申请人的行政机关以及其他机关一方，也存在着一些需要解释、说明的问题，但是，行使释明权主要是针对申请人。正确行使释明权是行政复议人员在行政复议活动中的一项重要义务。当然，虽然都称为释明权，但是因为行政复议和诉讼活动有着本质的区别，所以复议中的释明权和诉讼中的释明权有差距，复议中的释明权是指行政复议申请人在申请事项、申请对象、复议请求以及证据提供等方面存在瑕疵，不符合《行政复议法》的规定时，以及申请人提出一些与行政复议机构职权相矛盾的要求时，行政复议人员做出必要的解释的权利，这种解释可以允许存有微小瑕疵的复议申请顺利进入复议程序，也可以拒绝一些与复议机构职权相背离的行为进入复议程序。复议中的释明权以申请人行为存在瑕疵为前提。
从实践方面来看，申请与一些法人、其他组织相比，公民提起行政复议大多考虑到了复议不收费，节约解决纠纷成本的特点，因此，他们很少委托代理人代为提起复议，而大多是本人申请复议，由于复议法律知识的欠缺，他们很少有带着格式标准、申请内容符合《复议法》规定的书面申请材料参加复议申请的，往往是到复议机构就自己需要解决的问题进行口头陈述，而且表述重点并不明显，有时候没有被申请人、有时候没有完整、准确的复议请求，有些带着情绪而来，情绪激动，把复议机构作为发泄的地方，有些根本不懂复议机构的职能，把复议机构当作政府，以为自己的一切问题，这个机构都应该予以处理。复议实践当中的这些问题，迫使复议人员必须行使释明权，以应对我国当下人民群众法律知识欠缺的问题。

二、《复议法》中有关释明权的规定

　　释明权的内容主要是复议机关人员在复议过程中就受理条件、复议被申请人、复议请求等方面对申请人所做的引导和提示，这些引导和提示是以申请人对这些方面的认识不足或者错误引起的，是实体方面的内容，笔者以为对于复议程序的提醒，例如，通知申请人到复议机关参加听证，受理申请之后，对申请人所进行的程序上的说明，不在释明权之列，因为程序上面的规定是不以申请人的行为存在瑕疵为前提的。按照这个标准我国《复议法》以及《复议实施条例》中对释明权的规定有以下几项：
　　《复议法》第十七条规定：“…….对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”
　　《复议实施条例》第二十二条规定：“申请人提出行政复议申请时错列被申请人的，行政复议机构应当告知申请人变更被申请人。”第二十九条规定：“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。”

三、实践中需要行使释明权的几种情形

　　在实践中，法人、其他组织作为申请人的，往往委托代理人代为办理，对复议的流程要求比较清楚，材料的提交较为齐全、准确，需要复议机构做出释明的地方并不多。而公民作为申请人的，则存在很多问题，笔者结合实践，归纳了以下几点六种情形，这些情形的一个共同特点是大多以口头陈述事实为主，以一定数量的书面材料为辅的申请模式。

1、所口头陈述的事项以及提交的材料，该事项要么不在复议范围，要么超过复议期限。例如申请人就村委会的行为提出复议，显然不在复议范围。
2、所口头陈述的事项以及提交的材料，杂乱无章，含糊不清，不能理出事项的条理。
3、所口头陈述的事项以及提交的材料，判定属于具体行政行为，但是没有被申请人以及复议请求。
4、所口头陈述的事实基本清楚，复议请求正确，但是错列被申请人或者少列被申请人。
5、所口头陈述的事实基本清楚，复议请求正确，被申请人正确，没有足够的证据予以证明。
6、所口头陈述的事实基本清楚，证据比较充分，被申请人以及复议请求正确，但是没有形成书面文字。

四、复议释明权的行使

　　行政复议作为一种行政机关内部纠错机制和对公民权利保护机制相结合的产物，一要完成对行政机关行政行为的监督职能，二要维护公民的合法权益，两者应该平衡发展，要保证在合法的范围内，公民的权利得以实现，行政机关的职能也得以实现。在这种职能认知和角色定位的前提下，要正确行使释明权，不能因为申请人的复议行为存在微小瑕疵就将其拒之门外，也不能越俎代庖充当了申请人的代理人，针对以上所述的几种实践情况，复议机关在行使释明权中，应该把握以下几点。
　　第一、立足于我国法治现状，特别是市县政府法治现状，认真对待口头申请复议。
我国市县政府法治工作还存在很多问题，这些问题的一个很大因素就是人民群众的法律意识较低，法律知识欠缺，经济还不算宽裕，选择行政复议，很多是考虑到了复议不收取费用这一因素。至于复议申请的合法程度，则不可苛求，据笔者观察，统计，在公民申请行政复议的情形中，几乎没有一个是完全按照复议法的规定，完整、准确地提供申请复议的材料的，大多是口头陈述复议事项。所以，针对以口头陈述申请复议的情况，应该结合我国的国情，将其作为一种申请复议的常态。我国复议法第十一条也规定了口头申请的情况，行政复议机关的义务。对于那些愿意口头陈述的，一定要听其陈述，对于陈述的不同情形，要区别对待，正确行使释明权。
　　第二、做好角色定位，正确行使释明权。
在行政复议过程中，要做好角色定位，行政复议人员的角色就是监督权力与维护权利，两方面不可偏废，要像法官一样中立。行使必要的释明权，正确行使释明权。
1、对于在口头陈述中发现，行政复议申请不在复议范围的，要明确告知不予受理，并解释理由，做到有依据，使申请人明白不予受理的原因。
2、在口头陈述中，初步断定所述事项属于受案范围的，但是申请人未提出具体的被申请人以及复议请求的，应该提醒其提出被申请人和复议申请。申请人如果不能提出，但是要求服役人员帮其提出的，复议人员应该予以拒绝，这种情况下复议人员如果代为提出，那么就与代理人的角色毫无二致，背离了角色定位，违背了法律，这种情况下，复议人员需要告知申请人委托代理人代为提出申请。
3、在口头陈述中（或者书面），申请人错列被申请人的，行政复议机构应当告知申请人变更被申请人，这种情况下，复议机构也不宜明确告知正确的被申请人。仅告知其变更。
申请人的复议请求存在问题的，行政复议机构应该以没有明确的复议请求为由，不予受理。申请人错列被申请人与申请人复议请求瑕疵是两种不同的情形，个人作为自己利益的最大维护者，能最真切地感受到自己利益受损，也最能提出符合自己利益诉求的复议请求，别人不得干涉之，即使其提出存在错误。而对于错列被申请人的情形，要求复议机构行使告知权，则是复议机构行使监督权应有之义。
　　行政复议机关作为行政复议程序的重要推动者，释明权的行使在其中起到了不可或缺的作用。如果机械地照搬法律条文，而不考虑法律运行的环境，行使必要的复议释明权，那么这个程序就难以运作下去，而如果滥用释明权，就会丧失行政复议的权威性，使复议机构成为法律服务机构，改变了机构的性质，也是不可取的。所以，在准确定位的基础上，结合法治现状，充分有效地行使释明权，是做好行政复议的监督与救济职能结合所必需的。



天津市政府


批转市计委、经委、建委、技改办《关于加强我市机电设备成套供应管理工作暂行办法》
天津市政府


通知
各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
市人民政府领导同志同意市计委、经委、建委、技改办《关于加强我市机电设备成套供应管理工作暂行办法》，现转发给你们，望照此执行。

关于加强我市机电设备成套供应管理工作暂行办法
一、为进一步加强我市机电设备成套供应管理工作，适应整顿建设市场秩序的需要，根据国家有关规定和市政府《关于机械设备成套工作的会议纪要》（〔1991〕7号）精神，制订本办法。
二、凡我市范围内的建设工程项目所需国内机电设备成套均要纳入有计划的管理范围，以充分发挥我市机电设备成套供应的各方面优势，做好机电设备的成套供应工作。
三、在每年初安排计划时，由市计委、经委、建委、技改办等有关部门，根据建设单位年度计划需求，依据机电设备成套单位的能力和范围，做好各类建设项目的机电设备成套供应工作安排。
四、经资质审查，我市组织机电设备成套的部门及其分工如下：市机械设备成套局以承担国内成套设备组织供应为主；机电设备工程成套总公司以承担中、小型项目成套设备组织供应为主；机电设备公司以承担单机配套和小型项目成套设备组织供应为主；机电设备招标公司以承担进口
和以国内代进口设备组织供应为主；机电设备招标公司以承担进口和以国内代进口设备的审查招标工作为主；建设工程招标公司以承担建筑、市政建设机械配套工程设备的招标工作为主。承担设备成套的各部门，要发挥各自优势，引入竞争机制，搞好项目全过程的技术服务工作。组织设备
订货要以招标为主，做到货比多家，择优选廉，严格控制设备概预算。无论设备成套供应部门，还是机电设备制造厂家，都应千方百计提高产品质量，积极主动为建设项目服务。
五、对于重大、关键设备和专业性较强的设备，如：纺织、冶金、医药、化工设备等，要组织进行招标、议标和投标，并由机电设备成套供应部门落实生产的预安排工作。在设备安装期间，成套设备供应部门要在现场派驻技术服务组，负责落实设备供应计划和协调处理各方面的关系，
保证按期安装调试，竣工投产。
六、对于已列入市年度成套供应计划的项目，设计单位与设备成套供应部门应加强协作，共同做好项目的评估工作。设备成套供应部门要主动提供设备技术信息，协助选好设备型号和生产厂家，参加项目设计审查。各建设单位与设备成套供应部门也要签定设备成套供应协议，以明确双
方职责。
七、对未列入年度成套供应计划的市内一般工程，可由项目主管部门或投资部门，组织项目成套的招标和议标工作，进行平等竞争，择优选定。对于部分工程只需增加少量配套设备的，可由建设单位自己安排。
八、为降低工程造价，节约投资，在安排机电设备供应计划时，要本着就地就近安排生产制造的原则。凡本市能够生产制造的设备，在保证质量、价格、交货期和设计工艺要求的条件下，优先安排本市产品，以利于我市机电产品的发展。
九、基本建设和技术改造项目所需要的大型专用、定型通用和非标加工等适于国内招标的设备，原则上要以招标、议标的方式组织订货。对需现场制作的非标设备，可优先安排现场制作和安装。
十、机电设备成套供应单位是向国民经济各部门提供大型成套设备的部门，在成套供应工作中，应当以现行的设备成套供应模式为主，并逐步向全方位技术成套供应方向发展，做到设计、施工、设备加工制造、安装、调试和交钥匙一条龙的组织供应。
十一、凡是建设单位委托机电设备成套供应部门的基本建设和技术改造项目，由于设备出现质量问题和供应拖期而造成项目不能按期投产、达产所发生的投资超概算和其他损失，由项目成套供应单位负主要责任，有关部门要严格控制因此追加的投资。
十二、对于列入中央和市重点的大型项目的机电设备成套供应，经有关部门协调批准，也可由各机电成套供应部门采取共同会战的方式分工负责，组织实施。
十三、机电设备成套供应部门要按照国家规定，合理收取服务费用。取费标准须经市物价局审定。
十四、成套设备的招标、议标和投标办法，由市建委商有关单位另行制订实施细则。



1992年4月2日